[摘  要]     公平竞争审查制度是我国确立竞争政策基础性地位的一项重要举措，是从源头上厘清政府与市场边界，规范政府行为，防止滥用行政权力排除限制竞争的顶层设计。为确保公平竞争审查制度的推进，应当将公平竞争审查制度写入《反垄断法》。

　　[关键词]     公平竞争审查制度；行政垄断；反垄断

　　[中图分类号] D63                                      [文献标识码] A

　　2016年6月，《国务院关于在市场体系建设中建立公平竞争审查制度的意见》（国发〔2016〕34号，以下简称国务院《意见》）正式建立了我国的公平竞争审查制度。建立公平竞争审查制度，是以事前方式规范滥用行政权力排除、限制竞争行为的重要举措。国务院《意见》基本确立了公平竞争审查制度的主体框架，但这一制度的有效推进，还需建立更为具体的实施机制和保障措施。为此，建议从以下几个方面强化公平竞争审查制度的落实：

　　一、严格并细化公平竞争审查程序

　　国务院《意见》一方面要求，政策措施没有进行公平竞争审查的，不得出台，另一方面又将审查方式规定为自我审查。为免自我审查沦为不审查，并使之具有实质意义，需要严格并细化相关审查程序。

　　第一，严格确保公平竞争审查成为政策措施出台前的必经程序，做到审查留痕。国务院《意见》将公平竞争审查的对象分为两类：一是行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织制定的市场准入、产业发展、招商引资、招标投标、政府采购、经营行为规范、资质标准等涉及市场主体经济活动的规章、规范性文件和其他政策措施；二是行政法规和国务院制定的其他政策措施、地方性法规。这两类审查对象的重要区别之一是，前者的起草部门与审议部门通常合一，后者的起草部门与审议部门基本分离。在自我审查模式下，政策措施的制定主体也就是公平竞争审查的主体，为免自我审查流于形式，可以要求政策制定主体提交审查报告或出具明确的审查结论。对第一类文件，审查报告或审查结论可作为政策措施附件存档，必要时公布；对第二类文件，审议部门应当将审查报告或审查结论作为审议的前提，未进行自我审查的，不得提交审议。

　　第二，建议引入第三方评估制度，弥补政策制定主体专业能力的不足。自我审查模式下，政策制定主体不仅可能存在不愿审查的问题，也可能存在无力审查的问题。竞争影响评估是一种专业性审查，不仅需要考虑竞争价值与其他政策目标的平衡，还要结合竞争法律制度，对行业发展、创新激励、竞争状况等市场客观情况做出综合考察。政策制定主体受到部门利益或地方利益影响，往往缺乏全局与整体思维，也不具备反垄断法方面的专业知识。为确保自我审查具有实质性效果，政策制定主体在必要时应委托独立第三方进行竞争影响评估。第三方可以是各类具备相应专门能力的咨询机构、实务律师、专家学者等。国务院《意见》未明确第三方评估在公平竞争审查中的地位，在未来制定公平竞争审查制度实施细则或指南时，可以将第三方评估作为自我审查模式下的一种操作方式规定下来。